Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как составить протокол разногласий?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Часть 1 статьи 445 ГК РФ регулирует применение протокола разногласий, когда одна из сторон обязана подписать договор. В этой ситуации ПР становится установленной формой приема (акцепта) предлагаемого контракта. С помощью этого документа принимающая сторона согласовывает, уточняет или корректирует приемлемые для нее условия.
Когда вступает в силу договор с протоколом разногласий
Договор считается заключенным с момента, когда стороны согласовали все существенные условия сделки. Существенными считаются условия, названные таковыми в законодательстве, и те, что посчитали таковыми стороны. Сам факт выставления протокола разногласий указывает на то, что ряд условий его автор посчитал существенными. Соответственно, договор вступит в силу с момента, когда стороны придут к какому-то решению относительно данных вопросов. Это может быть:
- подписание договора и протокола разногласий в предложенной редакции обеими сторонами;
- подписание договора и протокола согласования разногласий обеими сторонами;
- подписание обеими сторонами нового проекта договора, в котором учтены замечания из протокола разногласий;
- подписание первоначального проекта договора обеими сторонами без составления протокола разногласий (или согласования разногласий). В этом случае необходимо в той или иной форме зафиксировать отказ от подписания протокола разногласий. Он может следовать из переписки сторон или явствовать из порядка действий при обмене документами. Например, контрагент присылает вам договор в прежней редакции, с проставленной датой, которая позже даты получения им вашего протокола на предыдущее предложение (и ваш протокол он не подписывает).
В какой срок направляется протокол разногласий
Протокол разногласий нужно отправить в течение 30 дней с момента получения проекта договора. Аналогичный срок установлен для обращения в суд, если в досудебном порядке разрешить спор не удалось (п. 1 ст. 445 ГК РФ).
Верховный Суд РФ в постановлении № 49 уточняет, что суд обязан принять иск даже если 30-дневный срок на подачу иска о протоколе разногласий пропущен. Отказ может последовать, только если контрагент прямо заявит о пропуске срока (абз. 1 п. 41 постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 49).
Если контрагент является доминирующим (монополистом) и навязывает невыгодные и даже дискриминационные условия, суд может признать такое поведение злоупотреблением, даже если ваша компания протокол разногласий не направляла (абз. 2 п. 15 постановления Пленума ВС РФ от 04.03.2021 № 2).
Но такую форму согласования договоренностей можно применять и в других контрактах самого широкого спектра. При этом появление протокола разногласий не означает, что положения договора не согласованы сторонами.
Просто согласование происходит посредством такого приложения к контракту. Подписывают его представители сторон, получившие полномочия на заключение основного документа.
При заключении необязательных договоров стороны согласовывают спорные вопросы в свободной форме. Если речь идет об оферте, то нельзя выходить за рамки положений статей с 437-й по 443 Гражданского Кодекса. А при заключении гос. контракта в электронной форме протокол разногласий нужно составить с учетом требований ст. 83.2 Закона №44-ФЗ.
Во всех остальных ситуациях стороны могут применять ПР по своему усмотрению. Некоторые организации разработали собственные формы таких документов, выложенные на корпоративных сайтах.
Это дает возможность согласовать возможные разногласия с контрагентами еще на этапе подготовки контракта. Особенно, когда он имеет типовую форму. А именно так и обстоит дело, когда применяют, например, публичный договор, который прошел предварительную регистрацию.
При оформлении протокола разногласий на бланке компании можно не повторять в тексте ее реквизиты. Если такой бланк не разработан, подойдет и обычный лист А4. Возможен и рукописный, и печатный вариант.
Графы и формулировки законодательно не определены. Можно составить ПР и в качестве дополнительного соглашения к уже подписанному договору. Подписи должны быть не факсимильными. А печать здесь совсем не обязательна. Хотя и не запрещена.
В тексте документа указывают сведения о разногласиях, которые требуют исправления. Описывают предлагаемые правки. Очень удобно для этого табличное отображение информации. В первый столбец вносят начальный вариант пункта, во второй — предлагаемое изменение.
Если же компромисс найден, то в бланке протокола нужно написать, в редакции какой из сторон была принята каждая статья контракта. Для пунктов, которые были сформулированы путем частичного сложения вариантов двух сторон, можно предусмотреть отдельный столбец.
ПР нужно оформить в 2 или в 3 экземплярах. Во втором случае два предназначены для стороны, предлагающей договор. После подписания протокола в основном договоре следует отметить необходимость учитывать условия этого приложения. Если исправленные формулировки вносятся в договор, документ сдают для хранения в архив.
Порядок и сроки составления/рассмотрения протокола разногласий
Для большинства сделок порядок и сроки направления и рассмотрения протокола разногласий не установлены законом. То есть, стороны могут самостоятельно определять правила. В этом случае, сторона, направляющая протокол разногласий, может сама обозначить приемлемый срок и порядок согласования условий договора или ожидаемый срок ответа.
Но есть исключения, например:
- Протокол разногласий при заключении обязательного договора (ст. 445 ГК РФ) направляется в течение 30 дней. Получившая протокол сторона должна рассмотреть документ в течение такого же срока. Если протокол отклоняется или не поступает ответа, разногласия могут быть переданы на рассмотрение суда. Обратиться в суд вправе и сторона, получившая протокол разногласий. На это ей отводится 30 дней после получения документа. В этих случаях, на каких условиях будет заключен договор – определяет суд.
- В госзакупках механизм использования протокола разногласий существенно ограничен. Во-первых, претензии можно предъявить только к условиям, которые не соответствуют закупочной документации или заявке участника, а также к техническим ошибкам. Во-вторых, направить протокол согласования разногласий можно только в течение 5 дней, а на его рассмотрение заказчику даётся 3 дня. И, наконец, процедуру можно использовать только один раз, далее – либо подписание контракта, либо отказ от него, либо направление жалобы на заказчика в ФАС.
- Положения ГК РФ о некоторых видах сделок содержат правила урегулирования разногласий перед подписанием договора. В частности, при заключении договора поставки (ст. 507 ГК РФ) на согласование условий, предложенных другой стороной в ответ на предложение заключить договор, даётся 30 дней. Но стороны могут согласовать другой срок. Если сторона, которой направлен протокол разногласий (или иная форма предложений), уклоняется от согласования условий и не уведомляет при этом об отказе от договора, с неё могут быть взысканы убытки, связанные с таким бездействием.
Помощь в составлении протокола разногласий в Екатеринбурге
Протокол разногласий – это, по сути, предложение по урегулированию отдельных условий договора, документ, в котором Вы предлагаете свой вариант спорного условия. Протоколы разногласий можно составлять в отношении любых видов договоров и соглашений, в которых принимают участие два и более лица (физические и (или) юридические лица).
Присутствие у договора протокола разногласий не означает, что его условия не согласованы, а значит соглашение не достигнуто, а договор не вступил в действие. Главное в том, что в случае подписания протокола разногласий условия договора, которые Вами не выработаны в единой позиции, действуют в редакции протокола. Скрепление печатями и подписями протокола разногласий сторонами указывает о согласии их с его положениями без дополнительных оговорок. В данной ситуации протокол разногласий становится частью договора, а его условия имеют ту же силу, что и указанные в договоре.
Наш адвокат поможет составить протокол разногласий: профессионально, на выгодных условиях и в срок. Звоните уже сегодня!
Роль протокола разногласий при заключении договора поставки
Договор поставки (ст. 506 Гражданского кодекса РФ) — один из наиболее часто встречающихся на практике. Поставщиками могут быть только участники предпринимательской деятельности, а покупателями — только те, кто приобретает товар не для личных или семейных нужд. Подробнее о них можно прочитать в статье «Какие стороны договора поставки».
При заключении договора поставки часто возникают споры. Как и в каком порядке они решаются, установлено в ст. 507 ГК РФ. Порядок заключения договора с разногласиями выглядит следующим образом:
- стороны выразили желание заключить договор;
- в процессе переговоров возникли существенные разногласия по некоторым условиям, вторая сторона, получившая предложение, направляет первой (направившей предложение) документ, отражающий ее несогласие с первоначальными предложениями;
- сторона-инициатор обязана в течение 30 дней или принять меры по достижению соглашения, или письменно отказаться от своего предложения (оферты);
- если меры по согласованию не приняты и уведомление об отказе от заключения договора не направлено, сторона-инициатор может быть вынуждена возместить второй понесенные ею убытки.
Документ, направляемый для урегулирования спорных ситуаций, называется протоколом разногласий, фактически являясь акцептом на иных условиях. Бланк протокола разногласий к договору поставки даст возможность сразу перейти к надлежащему оформлению преддоговорного спора, не теряя времени на переписку. Если разногласия не были урегулированы, они, в соответствии со ст. 446 ГК РФ, могут быть переданы на рассмотрение суда.
Что такое протокол разногласий к договору?
Протокол разногласий к договору — это документальный способ фиксации изменений в первоначальном проекте контракта на этапе согласования условий сделки.
Термин «протокол разногласий» встречается в различных нормативных документах в контексте правоотношений, которые урегулированы конкретным законодательным актом. К примеру, он используется:
- в Гражданском кодексе РФ (ст. 445 и 528);
- законе «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ…» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (пп. 3, 4, 5, 13, 15 ст. 83.2).
Протокол оформляется в виде отдельного документа, являющегося приложением к основному контракту, и содержит:
- установочную информацию, включающую реквизиты основного договора, а также номер и дату подписания протокола;
- основной раздел, в котором прописываются варианты условий конкретных пунктов сделки в редакции каждой из сторон (на практике оформляется либо в виде списка, либо таблично);
- графы для подписей контрагентов.
Как подписать договор с протоколом разногласий — образец документа
Протокол разногласий составляется в свободной форме и может выглядеть следующим образом:
Протокол разногласий к договору № 25/18 от 01.10.2018
05.10.2018 Тула
Исполнитель: Заказчик:
ООО «Авангард» АО «Траст»
|
Условия договора № 25/18 от 01.10.2018 в первоначальной редакции, предложенной Исполнителем |
Условия договора № 25/18 от 01.10.2018 в новой редакции, предложенной Заказчиком |
|
П. 5.3: Заказчик проводит авансирование по Договору на основании счета Исполнителя в течение 2 банковских дней после получения денежных средств от заказчика. |
П. 5.3: Заказчик проводит авансирование по Договору на основании счета Исполнителя в течение 10 банковских дней после получения денежных средств от основного заказчика при условии полного урегулирования разногласий. |
Протокол разногласий к договору: зачем нужен
Протокол разногласий представляет собой традиционный элемент документооборота. Так, в п. 22 «Положения о порядке предъявления и рассмотрения претензий предприятиями по хозяйственным договорам», утвержденного Постановлением Совмина СССР от 17.10.1973 № 758, указывалось, что при наличии возражений по условиям договора сторона, получившая проект договора, составляет протокол разногласий, делает об этом оговорку в самом договоре, а затем направляет протокол другой стороне в двух экземплярах вместе с подписанным (обновленным) договором.
Приведенная выше норма уже не действует, но фактически — это классическая составляющая гражданско-правового взаимодействия между хозяйствующими субъектами. Сегодня государственная или частная компания, получившая от другой стороны проект договора, и не согласная с какими-либо его положениями, выделяет их в отдельный документ – протокол разногласий, где предлагает изменить соответствующие пункты на условия, устраивающие обе стороны, путем подписания данного документа и последующего утверждения итоговой версии договора.
Особенно распространено использование протоколов разногласий при заключении типовых договоров, поскольку, несмотря на их универсальность, сторонам таких соглашений требуется приспосабливать их положения к специфике хозяйственных процессов на предприятия. Нередко их используют и при заключении договоров на основании оферты, поскольку составляющая оферту сторона по умолчанию не может учесть все интересы потенциального акцептанта, со стороны которого вполне логичны возражения по отдельным пунктам договора.
Образец протокола разногласий к Договору поставки товара
Протокол разногласий № 3 к Договору поставки от XX.ZZ.YYYY № AA/BBB
г. Томск
29.06.2019
ОАО «Престиж М», далее – «Покупатель», в лице бухгалтера Кузнецова Иннокентия Игоревича, действующего по доверенности от 12.01.2019, с одной стороны, и МЧП «Новострой», далее – «Поставщик», в лице инженера Синельникова Глеба Васильевича, (доверенность от 11.02.2019), с другой стороны, составили настоящий документ к договору поставки от XX.ZZ.YYYY № AA/BBB.
Текст в оферте, предложенный Покупателем:
«п. 4.1. Согласно п. 3.9 Договора».
Изменить на:
«п. 4.1. Срок поставки материалов при получении Поставщиком предоплаты в 20% от общей суммы по Договору – 45 календарных дней (за исключением праздничных).
Первоначальная редакция Покупателя:
«п. 4.5. Согласно п. 3.11 Договора».
Изменить на:
«п. 4.5 День выполнения обязательств – дата отгрузки материалов и подписания Покупателем товарной накладной по установленной форме.
Первоначальная редакция Покупателя:
«п. 8.7. отсутствует».
Редакция Поставщика:
«п. 8.7. При просрочке оплаты материалов Покупателем, Поставщик имеет право потребовать оплату пени 0,5 % от цены поставленных материалов, но не более 12 % от общей величины задолженности, а Покупатель обязан ее оплатить.
“п. 10.3. В соответствии с договором».
Предлагаемая редакция Поставщика:
«п. 10.3 Возникшие разногласия, которые не удалось разрешить мирным путем, рассматриваются арбитражным судом г. Томска».
Документ составлен в двух экземплярах, обладающих одинаковой законной силой.
Должность, ФИО, подпись Покупателя Должность, ФИО, подпись Поставщика
Как правильно составить разногласия к Договору?
В нормативных правовых актах РФ нет утвержденного бланка, формы или особых требований к документу, фиксирующему спорные моменты. Он составляется исходя из сложившихся неписаных правил, принятых в среде предпринимателей. Также необходимо придерживаться правил делопроизводства.
Это должен быть отдельно оформленный письменный документ, в котором указываются:
-
его название;
-
ДДММГГ и место его написания;
-
№ документа;
-
ДДММГГ и № соглашения, к которому он составляется;
-
название компаний – участников сделки, (для граждан – ФИО, паспортные данные);
-
рекомендуется указать должность, полномочия (документ подтверждающий статус) лиц с правом подписи;
-
первоначальные пункты соглашения, вызывающие несогласие и предложения по их новой формулировке.
Главный блок описываемого в этой статье документа, в котором отражаются противоречия участников сделки старая и новая трактовка пунктов соглашения, нередко оформляют как таблицу, что удобно для наглядности.
Предусмотрены такие графы:
-
Первая: фиксируется № пункта соглашения, вызывающего разногласие.
-
Вторая: первоначальная формулировка в тексте.
-
Третья: новый вариант спорного контракта, в изложении контрагента.
-
Четвертая: примечание.
Последняя графа предназначена для внесения обоснований, уточнений. Ее не является обязательным. Ниже, после основного блока должны стоять подписи сторон с полной расшифровкой.
При оформлении документа необходимо придерживаться логического построения содержимого. Важно не делать грамматических и орфографических ошибок. Не допускаются зачеркивания, применение корректирующих средств, исправления и затирания знаков.
Следует избегать таких ошибок:
-
искажение смысла высказывания путем нарушения последовательности слов в предложении;
-
замена понятий;
-
некорректное использование определений;
-
применение слов или выражений, противоречащих смыслу;
-
неправильное применение местоимений.
Как подписать договор с протоколом разногласий
Чтобы подписать договор с протоколом разногласий, поставьте на договоре соответствующую отметку. Рекомендуем написать от руки на последней странице перед подписью: «Договор подписан с протоколом разногласий». Без этой отметки будет трудно доказать, что вы не согласны с некоторыми условиями договора.
Договор с проставленной отметкой и сам протокол разногласий вручите под подпись вашему контрагенту или же направьте почтой. Рекомендуем сделать это письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. В этом случае вы сможете доказать, какие документы вы направили и когда контрагент их получил.
В какой момент вступит в силу договор, подписанный с протоколом разногласий
Пока вы не согласуете разногласия, договор не будет считаться заключенным. Дело в том, что, направляя протокол разногласий, вы делаете новую оферту о заключении договора.
Следовательно, договор будет заключен только в тот момент, когда вы получите акцепт вашей оферты (ст. 443, п. 1 ст. 433 ГК РФ). Акцептом в данной ситуации может выступить, например, подписанный контрагентом экземпляр протокола разногласий. С момента, когда вы его получите, ваш договор вступит в силу.
В каких ситуациях необходим Протокол разногласий
Организации, которые постоянно заключают договоры с деловыми партнёрами и контрагентами, часто используют типовые образцы контрактов. Их бланки они скачивают из интернета или разрабатывают самостоятельно, принципиальной разницы нет. Такой подход упрощает и многократно ускоряет документооборот, но имеет один существенный недостаток — указанные в образцах типичные параметры сотрудничества могут не подойти другому участнику соглашения.
Проблема с неподходящими условиями отношений решается двумя путями:
- редактированием исходного соглашения, добавлением в него новых данных или исключения части старых;
- подписанием протокола разногласий к контракту, где будут указаны все недействительные пункты или изменённые условия.
Первый вариант кажется проще — отношения контрагентов будут регулироваться одним документом, а не двумя. Но это только в теории. На практике зачастую оказывается, что подготовить протокол согласования разногласий проще и быстрее, чем переработать готовое соглашение или написать его с нуля.
Что делать, если вторая сторона не согласна с протоколом разногласий
Такие ситуации возникают довольно часто. Ведь интересы составителя протокола – чаще всего коммерческие – не всегда совпадают с интересами второго участника договора, и он не согласен уже с условиями протокола разногласий, так как его полностью устраивают условия основного договора. В этом случае составление протокола разногласий переходит в следующую стадию: составляется протокол согласования разногласий или его еще называют протоколом урегулирования. Форма также свободная. Составлять его должна сторона, не желающая подписывать протокол разногласий, и вместе с этим протоколом и текстом основного договора направить второй стороне. До момента, пока все спорные пункты не будут урегулированы, и протокол разногласий не будет подписан обеими сторонами, главный договор считается незаключенным. По сути, протокол урегулирования – это своего рода письменные, то есть, документально подтвержденные переговоры, которые могут длиться довольно долго. Если они переходят в стадию неразрешимого спора, каждая из сторон имеет право обратиться в суд.